釋義

是指被監(jiān)護(hù)人在有意思能力時(shí)為自己選任監(jiān)護(hù)人，并將自己的人身照顧和財(cái)產(chǎn)管理等事宜委托給監(jiān)護(hù)人，待自己喪失意思能力后，由監(jiān)護(hù)人按照被監(jiān)護(hù)人的意愿處理生活照管、醫(yī)療救治、財(cái)產(chǎn)管理、維權(quán)訴訟和死亡喪葬等監(jiān)護(hù)事宜的制度。

法律依據(jù)

《中華人民共和國民法典》總則編第三十三條：“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人。協(xié)商確定的監(jiān)護(hù)人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，履行監(jiān)護(hù)職責(zé)?！?/p>

最近，上海一位獨(dú)居老人的養(yǎng)老選擇引發(fā)了廣泛關(guān)注。88歲的老伯在自己的妻子、兒子先后去世的情況下，通過意定監(jiān)護(hù)公證指定非親非故的水果攤主小游作為自己的監(jiān)護(hù)人；同時(shí)，又通過遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議指定在其過世后將價(jià)值約300萬的房產(chǎn)贈(zèng)予小游。老人的這一舉動(dòng)遭到了家屬的質(zhì)疑并引發(fā)了社會(huì)的廣泛討論，“意定監(jiān)護(hù)”也成為熱詞進(jìn)入了人們的視野。

監(jiān)護(hù)社會(huì)化趨勢不可避免

在社會(huì)生活中，與意定監(jiān)護(hù)相比，更為人所熟悉的是法定監(jiān)護(hù)，即由法律直接規(guī)定監(jiān)護(hù)人范圍和順序的監(jiān)護(hù)。

然而，隨著家庭結(jié)構(gòu)的變遷、家庭人口數(shù)量的減少，傳統(tǒng)子女監(jiān)護(hù)的家庭功能減弱，單一的法定監(jiān)護(hù)制度已經(jīng)難以滿足形勢發(fā)展需要。根據(jù)國家統(tǒng)計(jì)局的數(shù)據(jù)，截至2018年底，我國60周歲及以上人口近2.5億，老齡社會(huì)迅猛來襲，高齡化程度不斷加深，老年人失能失智問題凸顯，特別是孤寡、失獨(dú)、空巢老人等人群，他們的晚年生活該由誰來照料？他們能不能根據(jù)個(gè)人意愿預(yù)先選擇監(jiān)護(hù)人來為自己的養(yǎng)老兜底？

2012年我國《老年人權(quán)益保障法》的修訂過程中，中國人民大學(xué)法學(xué)院楊立新教授提出建議，將老年人的意定監(jiān)護(hù)納入其中,最終形成了第二十六條,即“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的個(gè)人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護(hù)人。監(jiān)護(hù)人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時(shí)，依法承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任”。意定監(jiān)護(hù)優(yōu)先于法定監(jiān)護(hù)，這是我國首次規(guī)定實(shí)施對(duì)老年人的監(jiān)護(hù)制度，也成為新修訂的《老年人權(quán)益保障法》的亮點(diǎn)之一。即將實(shí)施的《民法典》中對(duì)我國成年人監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行了全面改革，總則編第33條進(jìn)一步擴(kuò)大了“意定監(jiān)護(hù)”適用范圍，將該制度適用于具有完全民事行為能力的成年人，形成了包括老年人在內(nèi)的成年人監(jiān)護(hù)制度。

楊立新表示，《民法典》總則編第33條“成年人的意定監(jiān)護(hù)”，體現(xiàn)了尊重被監(jiān)護(hù)人真實(shí)意愿和最有利于被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的原則。成年人在喪失民事行為能力或限制民事行為能力之前可以選擇一個(gè)自己最中意、最相信的人，通過協(xié)商，以協(xié)議的形式，在發(fā)生喪失民事行為能力或部分喪失民事行為能力的時(shí)候，讓他來做自己的監(jiān)護(hù)人，來監(jiān)護(hù)自己的行為?！斑@一制度對(duì)老年人的權(quán)利保護(hù)無疑意義重大。老年人可以為將來可能出現(xiàn)的意思能力減退等情形未雨綢繆、提早規(guī)劃，預(yù)先選定監(jiān)護(hù)人。”

探索中的新型養(yǎng)老行為

意定監(jiān)護(hù)，近幾年逐漸成為一種新型的養(yǎng)老行為，開始走進(jìn)我們的生活。2017年8月，國內(nèi)首個(gè)意定監(jiān)護(hù)生效案例在上海出現(xiàn)。當(dāng)年，全國各地公證機(jī)構(gòu)共辦理意定監(jiān)護(hù)案例約100件，其中近50例發(fā)生在上海。這當(dāng)中，大部分被監(jiān)護(hù)老人為獨(dú)居獨(dú)身，或失獨(dú)、孤寡者，而且選定的監(jiān)護(hù)人大部分也無血緣關(guān)系。

中國老年學(xué)和老年醫(yī)學(xué)學(xué)會(huì)老齡法律分會(huì)副主任、陜西省公證協(xié)會(huì)會(huì)長楊磊表示，“意定監(jiān)護(hù)公證讓老年人在喪失意思能力的時(shí)候、彌留的時(shí)候、已經(jīng)失去行為能力的時(shí)候還能有尊嚴(yán)地活著，還能有尊嚴(yán)地行使自己權(quán)利?！彼硎?，在具體實(shí)踐中，具有完全民事行為能力的成年人可以通過與其近親屬、其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的街道辦事處、物業(yè)公司、單位、同事、親戚、朋友協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護(hù)人，在自己喪失或部分喪失民事行為能力的時(shí)候，由監(jiān)護(hù)人來履行監(jiān)護(hù)職責(zé)。

楊磊表示，意定監(jiān)護(hù)主要適用于那些孤寡、獨(dú)居老人，有家庭糾紛的老人，心智障礙子女父母、失獨(dú)父母等。比如說老人子女在國外，住院手術(shù)要簽字，有這份公證書，就可以由監(jiān)護(hù)人來簽字，還有的老人想住養(yǎng)老院，也需要監(jiān)護(hù)人簽字。監(jiān)護(hù)人的責(zé)任重大，涉及生活照料、財(cái)產(chǎn)管理、訴訟維權(quán)、醫(yī)療救治、死亡喪葬等。

相比法定監(jiān)護(hù)人間推卸或搶奪監(jiān)護(hù)權(quán)，指定監(jiān)護(hù)人濫用監(jiān)護(hù)權(quán)等情形，意定監(jiān)護(hù)更有利于減少監(jiān)護(hù)的糾紛。楊磊說，在現(xiàn)實(shí)中有的老人子女都在，有多個(gè)法定監(jiān)護(hù)人，但是法定監(jiān)護(hù)人之間有較大的糾紛，老人在失能失智以前沒能妥善安排好自己的監(jiān)護(hù)事宜，很可能導(dǎo)致他的兒女們就老人的監(jiān)護(hù)權(quán)問題搶占、推諉，搶占因?yàn)橛羞z產(chǎn)，推諉因?yàn)榕侣闊６鴮?duì)于那些心智障礙子女父母、失獨(dú)父母、自閉癥子女父母、唐氏綜合征子女父母，他們往往也需要為子女尋找法定監(jiān)護(hù)人以外的人員進(jìn)行監(jiān)護(hù)。

楊磊所在的漢唐公證處曾接辦了一個(gè)案件：老人80多歲，有一套房子和一百多萬元的存款，只有一個(gè)女兒有點(diǎn)癡呆，老人侄子一直照顧他的女兒，他想把存款留給女兒，房子留給侄子，前提是自己去世以后侄子要幫他照顧好女兒。但是他擔(dān)心房子過戶給侄子后，侄子能不能照顧他女兒，存款是否用在女兒身上。公證處幫助他簽訂了意定監(jiān)護(hù)協(xié)議，協(xié)議里規(guī)定老人去世后把房產(chǎn)留給侄子但是前提要照顧女兒，同時(shí)約定了存款的使用，又幫助老人訂立一份遺囑，存款由女兒來繼承，辦理信托，由公證處介入來監(jiān)督如何使用存款，并與老人的侄子簽訂遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議。

相關(guān)細(xì)則亟待完善

作為一項(xiàng)新制度，意定監(jiān)護(hù)正逐漸為人們所接受。2016年上海在修訂《上海市老年人權(quán)益保障條例》的過程中，率先以地方法規(guī)的形式規(guī)定了老年意定監(jiān)護(hù)。2017年12月，司法部首次發(fā)布了“老年人意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證”指導(dǎo)性案例，明確了公證機(jī)關(guān)辦理老年意定監(jiān)護(hù)公證的要點(diǎn)，規(guī)范了老年意定監(jiān)護(hù)公證申請(qǐng)的主體、公證審查的內(nèi)容、公證的具體程序以及意定監(jiān)護(hù)協(xié)議的主要內(nèi)容、公證員的保密義務(wù)等事項(xiàng)，規(guī)范了意定監(jiān)護(hù)公證案件的辦理。各地也相繼出現(xiàn)了意定監(jiān)護(hù)的案例。作為深度老齡化的特大型經(jīng)濟(jì)中心城市，日前，上海市民政局養(yǎng)老服務(wù)處處長陳躍斌在新聞通氣會(huì)上表示，上海正在積極探索登記監(jiān)護(hù)類社會(huì)組織，通過社會(huì)組織為有需要的老年人提供意定監(jiān)護(hù)相關(guān)服務(wù)，更好地滿足老年人多層次養(yǎng)老需求。

在“上海老伯把房產(chǎn)贈(zèng)予水果攤主尋求養(yǎng)老支持”的新聞不斷發(fā)酵的過程中，老人的家人和不少網(wǎng)友都表達(dá)了這樣的擔(dān)憂，老人通過意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證將自己未來養(yǎng)老送終的監(jiān)護(hù)權(quán)，以及房產(chǎn)都交出去了，但監(jiān)護(hù)人在得到被監(jiān)護(hù)人房產(chǎn)后，還會(huì)不會(huì)一如既往地對(duì)被監(jiān)護(hù)人好？一旦監(jiān)護(hù)人違背承諾該怎么辦？誰來為意定監(jiān)護(hù)把關(guān)？誰來監(jiān)督意定監(jiān)護(hù)的履行？

楊立新表示，在意定監(jiān)護(hù)制度中，要有一個(gè)特別的監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度。意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度就是選定一個(gè)監(jiān)護(hù)監(jiān)督人，對(duì)意定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)行為進(jìn)行監(jiān)督，在其違反監(jiān)護(hù)職責(zé)的時(shí)候，監(jiān)護(hù)監(jiān)督人有權(quán)向法院起訴，撤銷其監(jiān)護(hù)資格，重新指定監(jiān)護(hù)人，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益。

就其他國家的經(jīng)驗(yàn)來說，日本和韓國采用的是意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督人私人監(jiān)督與家庭（事）法院公權(quán)監(jiān)督相結(jié)合的雙重監(jiān)督機(jī)制。有研究表明，在未建立公權(quán)監(jiān)督機(jī)制的國家，意定監(jiān)護(hù)人侵害被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的問題較為嚴(yán)重。

在我國的實(shí)踐中，辦理意定監(jiān)護(hù)的公證機(jī)關(guān)往往承擔(dān)了一定的監(jiān)督職責(zé)。比如，公證部門在辦理意定監(jiān)護(hù)協(xié)議公證時(shí)會(huì)調(diào)查核實(shí)，避免老人被迷惑、被騙，定期了解情況，監(jiān)督監(jiān)護(hù)人是否盡責(zé)。2018年，上海80歲的蔣大爺在辦理意定監(jiān)護(hù)公證過程中，指定鄰居李阿姨成為他的意定監(jiān)護(hù)人，同時(shí)居委會(huì)工作人員張先生代表居委會(huì)成為第三方監(jiān)督人。這是首個(gè)由第三方，居委會(huì)指派工作人員擔(dān)任監(jiān)督人的案例，值得借鑒。

此外，隨著意定監(jiān)護(hù)實(shí)踐的推進(jìn)，明確委托人行為能力認(rèn)定的程序、建立行為能力認(rèn)定醫(yī)院及醫(yī)師名錄，制定社會(huì)監(jiān)護(hù)人從業(yè)資質(zhì)和從業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，建立統(tǒng)一的登記制度等細(xì)則也亟待進(jìn)一步完善。（記者 蔡敏）